原标题：对于刑法去性别化的考虑

刘仁文 高钰

2015年全国人大常委会经过的刑法修正案（九）将“猥亵理财产品”后的“妇人”二字改为“别人”，使刑法中的“猥亵罪”的违法目标由“妇人”扩大为“别人”，这种去性别化的立法因其习惯社会的需求、更具科学性而遭到学界的好评。但这还仅仅我国刑法去性别化的起步，刑法中依然存在一些违法目标或许违法主体被不妥性别化的条款，这首要体现在强奸罪、凌辱妇人罪、拐卖妇人罪、收购被拐卖的妇人罪、聚众阻止挽救被收购的妇人罪和诱惑幼女卖淫罪等罪名中。

一、刑法不妥性别化坏处的法理考虑

1.有违宪法断定的对等准则和法制一致准则。我国宪法明确规则公民在法令面前一律对等，性权力是人身权力的一种，不分性别而一起享有，刑法对不相同性别的性权力予以区别对待与宪法的这一精力有严峻联系。此外，刑法中性别化条款的存在也破坏了刑法内部体系的一致性和协调性，例如，因为现行刑法中“违反妇人毅力”是强奸罪的构成要件，因而当相同的违法做法对男性施行时，就不能以强奸罪科罪处分。再如，安排卖淫罪的违法目标是指除自个以外的一切的人（包含男人），可是诱惑幼女卖淫罪的违法目标则仅为幼女。

2.忽略了对非女人人群的性权力及别的权力的维护。法令上性别的二元化来自于开始医学上的二元性别的区分。现在，医学范畴现已供认除男、女以外社会上还有双性人存在。有材料显现，国际人员总数的1%到4%的人是性别含糊或许双性人。假如按照以上数据的最低份额进行核算，具有十几亿人员的我国也有着适当数量的双性人。可是，现行刑法中对女人性权力的维护更为健全，乃至有的罪名只维护女人有关权力，如强奸罪。除了性权力以外，刑法对非女人人群品格权力的维护也存在必定的缺失，如刑法中设有拐卖妇人孩童罪以维护妇人和孩童的人身自由、品格尊严，可是却没有维护14周岁以上非女人人员的人身自由、品格尊严的有关罪名。司法实务中，侵略后一类人员的人身自由、品格尊严的事例时有发作，如2007年备受重视的山西洪洞黑砖窑案对男性人员的拐卖。

3.简单造成对女人的变相轻视。根据联合国《消除对妇人全部方式轻视条约》的精力，对男女两性社会人物成规则型的观念是致使男女不对等的本源。这种观念通常将女人置于附归于男性的隶属位置，进而将女人视为维护的目标（客体），而不是独当一面的、和男性具有对等位置的权力主体。刑法对女人“过度维护”背面所隐含的这种“物化”女人而不是为女人赋权的思维，本来也是一种变相的轻视。因而，以今天之眼光，刑法的去性别化，不只是维护别的性别人员的需求，也是真实完成性别对等权的必定请求。

二、刑法去性别化的详细主张

1.强奸罪

现行法令中沿袭的强奸界说是指以暴力、钳制或许别的手法，违反妇人的毅力，强行与其发作性交的做法。这必界说有待完善。已然性权力是人身权力的一种，要对等维护不相同性别的性权力就需求把做法主体和被害人去性别化，一致表明为“别人”，即强奸是指违反别人毅力，以暴力、钳制或许别的手法强行与别人发作性做法的做法（强奸做法除了性交，还应包含别的性做法）。因而，应将刑法中强奸罪条款中的“妇人”修改为“别人”。

别的，刑法修正案（九）废弃了嫖宿幼女罪，将嫖宿幼女的做法并入奸污幼女做法，一致以强奸罪论处，这儿的“幼女”也应改为“幼童”，从而将性侵男性孩童的做法也包含在内。一起，刑法第二百五十九条第二款“利用职权、隶属联系，以钳制手法奸污现役军人的老婆的，按照本法第二百三十六条的规则科罪处分”中，应将“老婆”改为“爱人”。

2.强行凌辱妇人罪

刑法修正案（九）出台之前，强行猥亵妇人罪和强行凌辱妇人罪规则在同一个法令条文中。刑法修正案（九）以后，强行猥亵罪违法目标被扩大为“别人”，强行凌辱妇人罪的违法目标却依然是妇人。但刑法中又专门还有一个凌辱罪。咱们以为，强行凌辱妇人罪没有独立存在的必要，其做法可别离并入强行猥亵别人罪和凌辱罪，以完成这两个罪名对一切性别的对等维护。

3.拐卖妇人罪、收购被拐卖的妇人罪和聚众阻止挽救被拐卖的妇人罪

因为收购被拐卖的妇人罪和聚众阻止挽救被拐卖的妇人罪是拐卖妇人罪的下流违法，下流违法应当和上游违法的处分目标保持一致，所以这儿侧重评论上游违法——拐卖妇人罪的去性别化。如前所述，根据罪刑法定准则，现在在我国拐卖14周岁以上男人的做法得不到应有的赏罚，因而，拐卖妇人罪及其下流违法有必要去性别化，行将以上罪名的违法目标扩大为包含14周岁以上的一切性别，详细可将各罪名别离修改为拐卖人员罪、收购被拐卖的人员罪和聚众阻止挽救被拐卖的人员罪。

4.诱惑幼女卖淫罪

诱惑14周岁以下幼童（包含男童）卖淫的做法不只严峻危害幼童的身体和心理健康，也破坏了社会公序良俗，可是，我国现行刑法中仅将诱惑14周岁以下幼女卖淫的做法作为违法做法来处理，而不包括诱惑14周岁以下男童卖淫的做法。可是，实际中已有诱惑男性幼童卖淫的做法呈现，因而诱惑幼女卖淫罪也应当去性别化，即将诱惑幼女卖淫罪修改为诱惑幼童卖淫罪。当然，与废弃嫖宿幼女罪这一罪名的道理相同，将来本罪也要去掉“幼童（女）卖淫”这么的污名化字眼，比如用诱惑幼童从事性交易罪来更换诱惑幼童卖淫罪。

（作者别离为我国社科院法学所研究员、北京市西城区人民法院法官助理）

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